建設(shè)工程招投標過程中，招標人和中標人之間往往存在招標文件、投標文件、中標通知書三份原始文件，此外還可能存在中標合同、備案合同、實際履行合同等多份合同文本（多發(fā)生在雙方另行簽訂建設(shè)工程施工合同的情形中）。而履約前合同約定與原始文件之間的沖突，以及合同與合同之間的矛盾，都為履約后的工程價款結(jié)算沖突埋下了伏筆。

2005年1月1日起施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下簡稱《解釋（一）》）僅僅規(guī)定了另行簽訂的合同與備案合同不一致時的處理結(jié)果（以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)），卻未對合同與原始文件不一致的情況作出規(guī)定。

2019年2月1日起正式施行的《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（二）》（下簡稱《解釋（二）》）首次規(guī)定：當事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。

這一新規(guī)矛指經(jīng)備案中標合同與招投標文件不一致的工程價款結(jié)算矛盾。隨之而來的問題是：若招標文件等原始文件明確以合同優(yōu)先，這種情況下能否認定合同具有很大效力？當合同約定與原始文件沖突時，具體應(yīng)遵循什么樣的解釋順序？

1

招標文件明確以合同為先時，

如何結(jié)算價款？

《招標投標法》第四十八條規(guī)定：中標人應(yīng)當按照合同約定履行義務(wù)，完成中標項目。這意味著，發(fā)承雙方的權(quán)利與義務(wù)應(yīng)由合同而非招標文件確定。施工合同作為甲乙雙方簽字生效的書面文件，具有很高的法律效力，確實是工程價款結(jié)算的重要依據(jù)。

然而梳理“招標→投標→定標”的招投標流程，我們不難發(fā)現(xiàn)：1）投標文件與招標文件實質(zhì)性內(nèi)容不一致的在評標過程中應(yīng)按廢標處理；2）招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，責令改正（《招標投標法》第四十六條）。也就是說，招投標文件是建設(shè)工程合同訂立的主要依據(jù)，合同的實質(zhì)性內(nèi)容應(yīng)與招投標文件相一致。

當前最高法關(guān)于“合同實質(zhì)性內(nèi)容”的解釋經(jīng)歷了一系列發(fā)展與變化，但工程價款歷來是合同實質(zhì)性內(nèi)容的組成之一。早如2013年1月，最高法院在《民事審判指導(dǎo)與參考》（總第53期）的民事審判信箱問答中認為，如果備案和未備案合同在建設(shè)工期、施工質(zhì)量、計付價款等方面發(fā)生變化，當無疑屬實質(zhì)性內(nèi)容的變化；后如2019年2月1日起施行的《解釋（二）》第一條規(guī)定的“合同實質(zhì)性內(nèi)容”，在另行簽訂的合同中主要指工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款等建設(shè)工程施工合同約定內(nèi)容。

這意味著，當合同約定和原始文件價款沖突時，其在本質(zhì)上其實不屬于中標合同的范疇，不應(yīng)當作為結(jié)算依據(jù)。在“經(jīng)備案中標合同與招投標文件不一致”的前提下，無論合同是用于備案或者實際履行所需，都應(yīng)以原始文件為先。

2

投標文件、招標文件、中標通知書

與合同約定的解釋順序

先來看法律規(guī)定。對于通過招投標流程簽訂的《建設(shè)工程施工合同》而言，需遵循《招標投標法》這一特別法以及《合同法》這部一般法。

《招標投標法》第四十六條規(guī)定：招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同?！墩袠送稑朔ā返谖迨艞l規(guī)定：招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，責令改正；可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。也就是說，訂立建設(shè)工程合同應(yīng)以招標文件和投標文件為依據(jù)。

《合同法》規(guī)定了當事人訂立合同采取要約、承諾的方式。根據(jù)“招標文件應(yīng)視為要約邀請，投標文件為要約，中標通知書為承諾”的業(yè)界觀點，以及《合同法》第三十條“承諾的內(nèi)容應(yīng)當與要約的內(nèi)容一致”的規(guī)定，簽訂建設(shè)工程施工合同時，應(yīng)首先遵循要約（投標文件）而非要約邀請（招標文件）。

再來看規(guī)范性文件?！督ㄔO(shè)工程工程量清單計價規(guī)范》(GB50500-2008) 4.4.2規(guī)定：實行招標的工程，合同約定不得違背招、投標文件中關(guān)于工期、造價、質(zhì)量等方面的實質(zhì)性內(nèi)容。招標文件與中標人投標文件不一致的地方，以投標文件為準。也就是說，在解釋順序上投標文件>招標文件>合同約定。

《標準施工招標文件》（2007年版）在通用合同條款中明確了合同文件的優(yōu)先順序，最新版的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》也沿用了這一順序標準。

綜上所述，各文件的解釋順序應(yīng)為：1）中標通知書；2）投標文件；3）招標文件；4）合同約定。

總而言之，在合同約定與原始文件沖突的情況下，無論原始文件是否以合同為先、合同是否經(jīng)過備案，都應(yīng)遵循中標通知書>投標文件>招標文件>合同約定的先后解釋順序。